Инвестиционный договор в бизнесе: что это и какие условия важны

Что называют инвестиционным договором

В разговоре собственника с инвестором «инвестиционный договор» звучит как что-то определённое. Но в Гражданском кодексе такого вида договора нет. Кодекс позволяет сторонам заключать как предусмотренные законом договоры, так и не предусмотренные им, а также смешанные договоры с элементами разных видов - см. ГК РФ, ст. 421. Поэтому за одним названием могут скрываться совершенно разные по последствиям сделки.

Для собственника это не теория. Если документ по сути - заём, инвестор вправе требовать возврата денег. Если это покупка доли, он становится совладельцем и возврата не требует, но получает корпоративные права. Если это смешанный договор, суд будет применять к каждой его части правила соответствующего вида договора. Название «инвестиционный» ничего не решает - решает содержание.

Важно отсечь и смежные понятия. Инвестиционное страхование жизни и договор участия в долевом строительстве - отдельные продукты для частных лиц, и к сделке собственника бизнеса с инвестором они отношения не имеют. В этой статье речь только о договорах, по которым деньги приходят в компанию или к её владельцам от инвестора.

Отсюда практическое правило: прежде чем обсуждать цифры, договоритесь с инвестором о правовой природе сделки. Суд и налоговые органы оценивают договор по его сути, а не по заголовку. Если в документе написано «инвестиции», а по существу это заём с обязательным возвратом, отношения сторон будут оценены как заём со всеми последствиями. Чёткая квалификация сделки с самого начала бережёт обе стороны от споров.

Виды инвестиционных договоров

Выбор вида договора зависит от того, что инвестор хочет получить: долю в бизнесе, возврат денег с процентами или право решить позже. Ниже - основные варианты, которые встречаются в сделках частных компаний.

На практике инвестиционная сделка редко состоит из одного документа. Обычно это связка: основной договор о входе в капитал или займе плюс корпоративный договор, который определяет права после сделки.

Смешанный договор даёт гибкость, но требует аккуратности. Чем больше в нём элементов разных договоров, тем важнее прямо написать, какие правила к какой части применяются и что происходит при расторжении одной из них. Иначе при разногласиях стороны получат спор не о деньгах, а о том, что вообще за договор они подписали.

Покупка доли и вход через увеличение уставного капитала

Купля-продажа доли или акций - самый простой вид сделки, но у него есть важная особенность: деньги получает продавец, то есть участник, а не компания. Если бизнесу нужны деньги на развитие, такая сделка задачу не решает. Сделка по отчуждению доли в ООО, по общему правилу, подлежит нотариальному удостоверению, иначе она недействительна - см. Закон об ООО, ст. 21.

Если деньги нужны самой компании, используют увеличение уставного капитала за счёт вклада инвестора. В ООО третье лицо подаёт заявление о принятии в общество и внесении вклада, а общее собрание принимает решение единогласно, если устав не запрещает принимать третьих лиц - см. Закон об ООО, ст. 19. Требование единогласия означает, что любой участник может заблокировать вход инвестора, и это нужно учитывать заранее.

В акционерном обществе инвестор получает дополнительные акции, которые размещает общество. Процедура размещения регулируется отдельно и занимает время, поэтому сроки сделки с АО лучше планировать с запасом. Подробнее о механике в акционерном обществе - в статье как АО привлекает инвестиции. Покупка уже размещённых акций у акционера тоже возможна, и тогда права переходят к инвестору после записи в реестре акционеров.

Нередко покупку доли и увеличение капитала комбинируют: часть денег получает основатель за свою долю, часть идёт в компанию. Собственнику важно понимать, сколько денег останется в бизнесе после сделки, а сколько уйдёт продавцам, и как это повлияет на дальнейшие планы. Соотношение этих частей тоже предмет переговоров, и инвесторы обычно предпочитают, чтобы основная сумма оставалась в компании.

Заём и конвертируемый заём

Заём - самый понятный инструмент: инвестор передаёт деньги, компания обязуется их вернуть, обычно с процентами - см. ГК РФ, ст. 807. Если займодавец гражданин, договор считается заключённым с момента передачи денег. Доли инвестор не получает, корпоративных прав у него нет, но в договоре можно предусмотреть право на информацию и ограничения для заёмщика.

Конвертируемый заём в ООО даёт инвестору право вместо возврата займа и уплаты процентов потребовать увеличения уставного капитала и получить долю. Такой договор удостоверяется нотариально, на его заключение нужно единогласное предварительное согласие всех участников, а займодавцем может быть и третье лицо, если устав не запрещает увеличение капитала за счёт вкладов третьих лиц - см. Закон об ООО, ст. 19.1.

Конвертируемый заём удобен, когда стороны не могут договориться об оценке компании сейчас: деньги приходят сразу, а доля определяется позже по формуле. Для собственника главное - внимательно прописать формулу конвертации и условия, при которых она наступает, иначе через год можно обнаружить, что инвестор получает долю на условиях, о которых никто всерьёз не думал.

Заём от одного-двух знакомых инвесторов - обычная история. Но если компания начинает собирать займы от множества граждан, особенно публично, закон предусматривает для этого особые правила, а нарушение может иметь серьёзные последствия. В договоре займа обязательно пропишите сумму, срок и порядок возврата, проценты или их отсутствие, порядок досрочного возврата и что происходит при просрочке.

Инвестиционное и простое товарищество

Договор инвестиционного товарищества позволяет нескольким участникам объединить вклады и вести совместную инвестиционную деятельность без создания юрлица. Это особый договор со своими правилами: он заключается в нотариальной форме, а его сторонами могут быть только коммерческие организации и в установленных законом случаях некоммерческие; физические лица сторонами быть не могут - см. Закон об инвестиционном товариществе, ст. 3.

Обычный договор простого товарищества тоже иногда называют инвестиционным. Но если он заключается для предпринимательской деятельности, его сторонами могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации - см. ГК РФ, ст. 1041. Частное лицо без статуса предпринимателя в такой договор для ведения бизнеса не войдёт.

Товарищества уместны для совместных проектов компаний, когда создавать отдельное юрлицо нет смысла. Для привычной ситуации «частный инвестор даёт деньги в ООО» этот инструмент обычно не подходит, и пытаться натянуть его на такую сделку не стоит. Если инвестор и компания всё же выбирают товарищество, условия о вкладах, ведении дел и распределении результата нужно продумать особенно тщательно.

У товарищества есть и обратная сторона, о которой стоит знать до подписания: участники ведут общее дело без отдельного юрлица, поэтому особенно важно прописать, кто ведёт общие дела, как распределяются расходы и результат, как участник выходит из договора. Чем меньше юрлица между партнёрами, тем больше должно быть написано в самом договоре.

Стороны инвестиционного договора

Состав сторон зависит от вида договора. При покупке доли сторонами выступают продавец-участник и инвестор, сама компания стороной может и не быть. При увеличении уставного капитала ключевая сторона - компания, а участники принимают решение и часто подписывают корпоративный договор. В займе стороны - компания-заёмщик и займодавец. Если в сделке участвуют несколько основателей, каждый из них, как правило, становится стороной корпоративного договора.

Отдельная роль у корпоративного договора. Его заключают участники общества между собой, но закон допускает и договоры с третьими лицами, включая будущего инвестора, о том, как участники будут осуществлять свои права - см. ГК РФ, ст. 67.2. Это позволяет зафиксировать права инвестора ещё до его входа в капитал.

Собственнику важно понимать, кто реально подписывает документы со стороны инвестора и какие у этого лица полномочия. Если инвестор действует через свою компанию, проверьте её руководителя, участников и источник денег. Подписант без полномочий - один из самых неприятных сюрпризов уже после закрытия сделки. Попросите документы о полномочиях подписанта заранее и проверьте их до назначения даты подписания, а не в день сделки.

Отдельный вопрос - согласие третьих лиц. Если продаваемая доля приобретена участником в браке, по общему правилу понадобится нотариально удостоверенное согласие супруга. Если в обществе есть преимущественное право покупки доли у других участников, его нужно соблюсти или получить отказ. Эти формальности легко упустить, а именно они потом становятся основанием для оспаривания сделки.

Существенные условия и ключевые пункты договора

Договор считается заключённым, если стороны в требуемой форме согласовали все существенные условия: о предмете, условия, названные существенными в законе для договоров этого вида, и те, о которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение - см. ГК РФ, ст. 432. Для инвестиционной сделки этого юридического минимума мало: собственнику нужен договор, который защищает его интересы.

• Предмет и сумма. Что именно передаёт инвестор и что получает: долю, акции, право требования. Сумма и валюта.
• Доля и оценка. Какую долю получает инвестор, как она соотносится с суммой, что происходит с долями основателей.
• Порядок и транши. Сроки и условия перечисления денег, условия каждого транша, последствия задержки.
• Заверения об обстоятельствах. Что компания и собственник подтверждают инвестору о бизнесе на дату сделки.
• Права инвестора. Информация, место в совете директоров, согласие на отдельные решения.
• Ограничения для компании. Что нельзя делать без согласия инвестора: крупные сделки, новые долги, смена руководителя.
• Выход. Как и когда инвестор может продать долю, права на совместную продажу, опционы.
• Ответственность и споры. Неустойка, возмещение потерь, порядок разрешения разногласий.

Каждый пункт стоит обсуждать в связке с другими. Жёсткие ограничения могут быть приемлемы при небольшой доле инвестора и опасны при крупной, а широкие заверения - при слабой подготовке компании.

Предварительные условия, которые стороны согласовали в начале переговоров, обычно не обязывают заключить сделку. Основной договор должен воспроизвести их точно и полно. Сравните итоговый текст с согласованными условиями построчно: расхождения в формуле оценки или в правах инвестора часто появляются именно на этапе финальной редактуры.

Заверения об обстоятельствах и возмещение потерь

Инвестор знает о бизнесе меньше собственника, поэтому просит письменно подтвердить ключевые факты: доли принадлежат тем, кому указано, отчётность достоверна, существенных споров и скрытых долгов нет, права на активы оформлены. Закон называет это заверениями об обстоятельствах. Сторона, давшая недостоверные заверения, обязана возместить убытки или уплатить неустойку, а другая сторона в ряде случаев вправе отказаться от договора - см. ГК РФ, ст. 431.2.

Для сторон, ведущих предпринимательскую деятельность, а также в корпоративном договоре и в договоре об отчуждении акций или долей ответственность за заверения по общему правилу наступает независимо от того, знала ли сторона об их недостоверности, если договором не предусмотрено иное. Каждое заверение - это потенциальная ответственность, поэтому давайте только те, которые можете подтвердить документами.

Рядом с заверениями часто стоит условие о возмещении потерь: стороны договариваются, что одна возместит другой имущественные потери при наступлении определённых обстоятельств, даже если нарушения нет. Размер или порядок расчёта должен быть указан в договоре - см. ГК РФ, ст. 406.1. Собственнику стоит добиваться разумных пределов: срока, суммы, перечня обстоятельств.

Полезный инструмент для собственника - перечень раскрытых обстоятельств. Компания заранее и письменно раскрывает инвестору известные ей проблемы: текущие споры, неоформленные права, долги, особенности договоров. Раскрытое обстоятельство уже нельзя потом назвать недостоверным заверением. Чем честнее и полнее такой перечень, тем меньше риск претензий после закрытия сделки.

Права инвестора, ограничения для компании и выход

Права инвестора и ограничения для компании - две стороны одной медали. Всё, что инвестор может согласовывать или блокировать, собственник уже не решает в одиночку. Обычно речь идёт о бюджете, крупных сделках, новых займах, выпуске новых долей или акций, смене руководителя, распределении прибыли. Чем шире перечень, тем меньше у собственника свободы в управлении.

Собственнику полезно разделить права инвестора на две группы. Первая - защитные: инвестор вправе не допустить действий, которые меняют суть его вложения, например выпуск новых долей на невыгодных для него условиях или продажу ключевых активов. Вторая - управленческие: участие в текущих решениях. Защитные права разумны почти всегда, а управленческие стоит давать дозированно и в привязке к размеру доли инвестора.

Выход инвестора - отдельный блок, который часто откладывают и зря. В корпоративном договоре можно закрепить право инвестора продать долю вместе с основателем на тех же условиях, право основателя или большинства потребовать продажи доли инвестора при продаже бизнеса целиком, порядок поиска покупателя. Для таких механизмов используют и опционный договор, по которому одна сторона вправе в установленный срок потребовать от другой совершить предусмотренные действия - см. ГК РФ, ст. 429.3.

Хорошее правило: обсуждать выход в момент входа. Пока стороны договариваются, у собственника есть переговорная позиция. Когда деньги уже получены, а условия выхода не прописаны, любое разногласие превращается в затяжной конфликт. Подробнее о том, как готовить компанию к такой сделке, - в статье инвестиционная привлекательность компании.

Договор с физическим лицом и с ИП

Частное лицо может стать инвестором компании разными путями: купить долю или акции, войти через увеличение уставного капитала, дать заём или конвертируемый заём. Закрыт для него договор инвестиционного товарищества, а договор простого товарищества для предпринимательских целей - тоже, если у него нет статуса предпринимателя. Об особенностях работы с деньгами частных лиц - в статье инвестиции в бизнес от частных лиц.

С индивидуальным предпринимателем ситуация другая. У ИП нет уставного капитала и долей, поэтому продать инвестору «долю в ИП» юридически невозможно. Инвестор может дать предпринимателю заём, войти в договор простого товарищества, если сам является предпринимателем или коммерческой организацией, или стороны создают общество, куда переносят бизнес, и инвестор входит уже в него. Если бизнес планирует привлекать инвесторов регулярно, удобная форма для этого - хозяйственное общество, а не ИП.

В любом варианте сделка с частным лицом должна быть оформлена письменно, а деньги - поступить на расчётный счёт компании или продавца с понятным назначением платежа. Передача наличных «под честное слово» оставляет обе стороны без доказательств: инвестор не сможет подтвердить свои права, а компания - то, на каких условиях получены деньги. Чем проще отношения, тем важнее аккуратное оформление.

Налоговые последствия у всех этих вариантов разные и для компании, и для инвестора, и для предпринимателя. Обсудите их с налоговым консультантом до подписания, а не после первого платежа. Порядок учёта полученных денег, возврата займа и распределения результата зависит от выбранного договора, поэтому квалификацию сделки и налоговый вопрос решают вместе.

Порядок подготовки инвестиционного договора

Ниже - последовательность, которая помогает собственнику не потерять контроль над сделкой и не подписать то, о чём он потом пожалеет.

1. Определите, что инвестор получает: долю, акции, право требования или право решить позже, и под это выберите вид договора.
2. Проверьте устав и решения участников: разрешён ли вход третьих лиц, нужно ли единогласие, есть ли преимущественные права.
3. Согласуйте с инвестором предварительные условия: сумму, долю, оценку, транши, права, выход.
4. Подготовьте компанию к проверке и составьте список заверений, которые сможете подтвердить документами.
5. Подготовьте основной договор и корпоративный договор в связке, чтобы условия не противоречили друг другу и уставу.
6. Ограничьте ответственность по заверениям и возмещению потерь по сроку, сумме и перечню обстоятельств.
7. Пропишите права инвестора и выход: согласие на решения, совместную продажу, опционы, порядок поиска покупателя.
8. Соблюдите форму: нотариальную, где она обязательна, решения органов общества, регистрацию изменений.
9. Обсудите налоговые последствия с консультантом и только после этого подписывайте документы и принимайте деньги.

Этот порядок не заменяет работы юриста над конкретной сделкой, но помогает собственнику задавать правильные вопросы и видеть, на каком этапе он находится. Самые дорогие ошибки в инвестиционных договорах совершаются не в сложных пунктах, а в тех, которые стороны посчитали формальностью.